Monday, July 23rd, 2012 07:52 pm
Пусть есть некий признак П, по которому население (скажем, страны) делится на небольшое число групп, скажем П1 и П2. Пусть, далее, есть некая транзакция Т (скажем, сделка займа, брачный договор или добровольные половые отношения), и закон устроен так, что всем членам П2 разрешено совершать эту транзакцию только с П2, а П1 с П1, но не между группами.

1. Является ли это дискриминацией членов какой-то из групп?

2. А если разрешено только "наперекрест" (П1 с П2 и П2 с П1, но не со "своими")?

К чему я это?

По первому примеру есть классическое решение Верховного Суда США, который, рассматривая (в 1968!!! году) запрет на межрасовые браки, не согласился с позицией Верховного Суда штата и признал запрет дискриминацией по признаку расы. Позиция штата была в том, что вступать в смешанные браки запрещено и белым, и черным, и наказание за это равное, а значит, дискриминации нет. ВС, однако, признал закон дискриминацией конкретного человека по признаку его расы.

Мне представляется, что аналогия случаев 1 и 2 - точная.
Monday, July 23rd, 2012 04:03 pm (UTC)
Дискриминация в обоих случаях, мне кажется.
Monday, July 23rd, 2012 04:25 pm (UTC)
Всё это дискриминация, но не членов *какой-то из* групп, а всех людей в связи с принадлежностью к той или иной группе.
Monday, July 23rd, 2012 04:30 pm (UTC)
Дискриминация, вообще говоря, - это неравное обращение без должных оснований
и в этом смысле, в общем-то, прав был скорее штат в своей аргументации

Но федеральный ВС исходил, видимо, из концепции косвенной дискриминации (не помню, придумали ли уже тогда сам термин): это когда нейтральное правило действует на одну из групп заведомо хуже. Так ведь оно и было по отношению к черным.
Эта концепция довольно-таки проблематичная, но не на ровном месте выросла
Monday, July 23rd, 2012 05:06 pm (UTC)
-действует на одну из групп заведомо хуже. Так ведь оно и было по отношению к черным.
Почему?
Monday, July 23rd, 2012 04:31 pm (UTC)
Является, в обоих случаях, потому что право А на брак с Б зависит от расы А.
Monday, July 23rd, 2012 05:04 pm (UTC)
Вот Proposition 8 до Верховного суда дойдёт, тогда и посмотрим.
Monday, July 23rd, 2012 05:07 pm (UTC)
К однополым бракам относится 2-й вариант.
Monday, July 23rd, 2012 06:30 pm (UTC)
Вы в данном случае разошлись со СКОТУСом.

А как Вы предложили бы американцам решать эту коллизию? (я вижу некий выход, но он требует как минимум новой поправки в Конституцию - принцип "нет преступления без жертвы"; в США это еще лет 50 будет нереально).
Monday, July 23rd, 2012 06:43 pm (UTC)
Какую коллизию? Появление в некоторых южных штатах законов против регистрации межрасовых браков?
Monday, July 23rd, 2012 09:43 pm (UTC)
Объявить недействительными любые публично-правовые акты, в которых упоминается раса, цвет кожи, этническое происхождение и т.п.
Monday, July 23rd, 2012 06:27 pm (UTC)
В первом случае дискриминация есть, если группы заметно отличаются по размеру, допустим П1 >> П2. В такому случае у членов П2 искуственно ограничен выбор объектов транзакции. В подслучае 1 при относительно равных мощностях П1 и П2, и всегда в случае 2 дискриминации по принадлежности к группе ПN нету, но это не означает, что нету дискриминации нету вообще. Можно запретить межполовые браки, это не будет дискриминацией мужчин или женщин.
Monday, July 23rd, 2012 06:33 pm (UTC)
SCOTUS счел, что запрет межрасовых браков дискриминирует истца, КАКОЙ расы бы он ни был: существует женщина/мужчина X, с котор(ой) он не может вступить в брак, а Y может, причем его (Х) права ограничены ТОЛЬКО его расой.
Monday, July 23rd, 2012 07:17 pm (UTC)
Истца -- да, расу истца -- нет. И запрет однополых браков дискриминирует не мужчин или женщин как группу. По опрелению: насилие над свободой выбора для любого случайного представилеля любой расы или пола тут одинаково. Но это не значит, что дискриминации нету вообще, тут чисто лингвистический вопрос: в описанном Вами случае, если кому-то надо выделить дискриминируемую группу, то это будут те, кто желает смешанных браков, а не "все негры" или "все белые". Ну и дисклеймер : это все мои домыслы, а не интерпретация позиции судей, я ж не конституционный юрист. Я вообще не юрист, даже не сварщик, очки -- исключительно от солнца :-)
Monday, July 23rd, 2012 07:22 pm (UTC)
Дискриминируются те, кто ХОЧЕТ или может иметь желание вступать в транзакции с теми, с кем по некоему закону нельзя.
То есть, видимо, просто стратифицироввать надо иначе.
Monday, July 23rd, 2012 08:13 pm (UTC)
2. Нет, конечно. П1, П2 - фирмы в смежных отраслях, Т - обмен информацией о ценах. Тогда П1 - П2 - легитимно (переговоры перед сделкой), П1 - П1 преступно (монополистический сговор).
Monday, July 23rd, 2012 08:59 pm (UTC)
Может, я чего не понимаю? Если человеку что-то запрещают просто потому, что он формально принадлежит к какой-то группе, то это дискриминация по определению, нет? Какое отношению к этому имеют свои-чужие?
Monday, July 23rd, 2012 09:13 pm (UTC)
Это да, именно позиция ВС США в 1968.
Tuesday, July 24th, 2012 03:19 am (UTC)
если согласится с верховным судом, то дискриминация есть во обоих случаях.
Конкретный человек дискриминируется и там и там. Только в первом случае ему (П1 для простоты) запрещены транзакции с П2, во втором с П1.

Закон запрещающий браки внутри одной расы в "целях генетического разнообразия и решения проблемы расизма" был бы однозначно дискриминационным.
Tuesday, July 24th, 2012 03:27 am (UTC)
А если так:

П1 - семья состоящая из матери и сына.
П2 - все остальные

Будет ли запрет на брак между представителями группы П1 дискриминацией? Вроде бы формально все так как и в вашем случае.
Tuesday, July 24th, 2012 08:50 am (UTC)
П1 - врачи, П2 - пациенты, П1 имеет право предоставлять П2 мед.услуги, а П2 -> П2 официально нет...
Tuesday, July 24th, 2012 08:55 am (UTC)
"Дискриминация" по признаку образования/квалификации - да, это признанный законом (законный) вид дискриминации.
Tuesday, July 24th, 2012 09:57 am (UTC)
A тут ещё возможно такой нюансик, что П2 может путём получения (предположим доступного) образования перейти в П1
Tuesday, July 24th, 2012 01:00 pm (UTC)
1,2. Это является дискриминацией обеих групп.
Я вообще не люблю говорить о дискриминации, она лишь надстройка к базису - сегрегаии.

Практически любая дискриминация - это обоюдная дискриминация. Например, когда негров не любят брать на работу - это дискриминация негров. Но тогда негр, которого не взяли на работу, может сказать, что это из-за цвета кожи, и его пожалеют. А про белого сразу поймут, что он не умеет работать. Так что эта же ситуация является и дискриминацией белых.

Типичный пример 2 - запрет однополых браков.

Ситуация 1 и 2 не совсем равная.
Например, если все П1 в основном богатые, а П2 в основном бедные, то закон 1 закрепляет угнетенное положение п2, в то время как закон 2, напротив способствует выравниванию.